薈盛國際法律事務所 Prosper International Attorneys at Law

事實：莉莉與老公結婚十年，生有一個女兒小美六歲、一個兒子小明五歲。近年來，莉莉與老公時常因家庭生活費用分擔之問題爭吵，老公有時會摔家具洩憤，不滿莉莉回嘴時，甚至有動手推擠莉莉之情形。六個多月前，莉莉無意間在老公手機中發現有女子與老公透過通訊軟體LINE傳送曖昧訊息，莉莉更發現老公之信用卡帳單中有汽車旅館之刷卡記錄。莉莉遂對老公興師問罪，老公難以自圓其說，面對莉莉之質疑，於是大發雷霆，動手掌摑莉莉，莉莉一氣之下，遂帶著女兒返回娘家，至今已經六月。

問題一：莉莉尚未決定是否與老公離婚，但女兒小美即將上小學，莉莉想幫小美選擇離娘家較近之學校就讀，如何取得單獨監護女兒之權利？

解答：

尚未離婚前，夫妻二人本均為子女之權利義務之行使或負擔之人（舊稱監護權），故子女之學籍變更、健保事項、金融帳戶開戶等事宜，均需父母雙方同意簽字蓋章方能辦理。至於單獨監護之問題，民法第1055條就法院酌定子女權利義務之行使或負擔之人之規定，本應於離婚時方能適用，但莉莉與老公已經分居超過六個月，依民國96年5月23日修正施行之民法第1089條之1之規定，得準用1055條之規定，由分居之父母一方請求酌定子女之權利義務之行使或負擔之人，達到單獨監護之目的。


問題二：莉莉能否請求與老公離婚，以何事由請求離婚？

解答：

1. 1.      家暴部分：莉莉可考慮依民法第1052條第1項第3款「夫妻一方對他方不堪同居之虐待」之具體事由，訴請法院判決離婚。若有通常保護令之核發或其他事證，經法院認定確有虐待之事實，則獲法院判准離婚之機率很高。
2. 2.      外遇部分：莉莉可考慮依民法第1052條第1項第2款「與配偶以外之人合意性交」之具體事由，請求判決離婚。惟依本件案例事實所示，莉莉能掌握之證據若僅有LINE之通話記錄以及汽車旅館之刷卡資料，恐怕仍不一定能使法院獲得「老公確實與小三有性交」之心證，故莉莉恐怕得再搜尋其他更直接之證據以說服法院。

3.      綜合各項證據，莉莉亦可以同時主張民法第1052條第2項「其他能以維持婚姻之重大事由」此一概括之條款，請求判決離婚。莉莉可以主張兩人間之婚姻破綻已經重大無法挽回，而該破綻歸結其原因事實，應由其夫一方負責，而請求判決離婚。

問題三：莉莉離家後，老公去與小三同居，將僅五歲之小明交由自己之父母親照顧，若莉莉也同意，請問祖父祖母得否請求法院改定由其等擔任小明之監護人？

解答：

1. 1.         按，離婚後除非父母均不能或均不適合行使子女之親權，或有兒童及少年福利與權益保障法第71條之情況，如：父母或監護人對兒童及少年疏於保護、照顧情節嚴重等，否則，父、母為子女之當然法定親權行使者。
2. 2.         若莉莉並非不能或不適合擔任小明之權利、義務之行使或負擔之人，祖父母逕向法院聲請選任為小明之監護人，將遭法院以於法無據為由駁回。然若莉莉也同意委由祖父母擔任小明之監護人，父、母、祖父母三方可以偕同至戶政事務所，依民法第1092條辦理監護職務之委託，將特定事項（如教育、開戶）委託由祖父母行使小明之監護權。

解說by 楊晴翔律師